Abogado laboralista experto en conseguir la indemnización máxima de despido improcedente y reclamar las cantidades pendientes, así como las diferencias salariales
El procedimiento del despido
El empresario que pretenda despedir a un trabajador por causas objetivas (+info despido objetivo) debe respetar un procedimiento de forma escrupulosa, además de tener causas que justifiquen el despido, para que éste no pueda ser considerado improcedente por un juez en caso de que el trabajador impugne el despido.
Esta forma y efectos regulado en el artículo 53 del Estatuto de los Trabajadores son las siguientes:
- Entregar una carta de despido en la que debe comunicar la fecha efectos del despido, así como una descripción de los hechos que motivan la extinción de la relación laboral.
- Poner a disposición del trabajador una indemnización equivalente a 20 días de salario por año de trabajo con un máximo de 12 mensualidades en el momento en que se entrega la carta del despido, ya sea mediante la entrega de un cheque o a través de una transferencia bancaria en la cuenta que el trabajador venía habitualmente percibiendo el salario.
- Preavisar con quince días de antelación a la fecha de efectos del despido, o en su defecto, debe abonar esos días en el finiquito. El incumplimiento del preaviso no genera improcedencia.
Estos requisitos deben de cumplirse con el apercibimiento de considerar el despido improcedente con una de las siguientes consecuencias a elección de la empresa, abonar la indemnización correspondiente al despido improcedente, (+info de cómo calcularla) o reincorporar al trabajador en su puesto de trabajo, abonándole todos los salarios dejados de percibir desde el momento del despido hasta la reincorporación. En este último caso, el trabajador deberá devolver la indemnización recibida en su momento.
La cuantía de la indemnización
La indemnización a la que tiene derecho el trabajador es de 20 días por cada año trabajado con un máximo de 12 mensualidades. Por tanto, la indemnización depende de dos factores; la antigüedad del trabajador en la empresa y el salario que percibe.
- Antigüedad: La antigüedad se calcula por meses completos, es decir, que si has trabajado un mes y un día, a efectos de indemnización se contabilizan dos meses, y se tiene en cuenta desde el inicio de la relación laboral, aunque éste hubiese sido mediante contratos formativos, temporales o a través de una empresa de trabajo temporal.
- Salario regulador: El salario día a efectos de indemnización es el que corresponde al trabajador en el momento de la extinción de la relación laboral, el percibido en el último mes prorrateado con las pagas extras.
La carta de despido debe cuantificar y precisar el lugar o modo en que puede hacerse efectiva sin que el trabajador tenga que hacer un trámite complementario. El despido podrá ser declarado improcedente, en caso de incumplimiento:
- Si por el motivo que sea, la indemnización no se abona en el momento de la carta de despido,o en último caso en el momento de la fecha efectos del despido.
- Si la indemnización no se abona en la cuantía correcta, por un mal cálculo de la antigüedad o del salario regulador, salvo error excusable.
La falta de pago de la indemnización
La empresa puede no abonar la indemnización en el momento del despido excepciopnalmente, cuando por las causas económicas que justifican el despido provocan además, una falta de liquidez que imposibilite el pago.
En este supuesto la empresa debe constar en la carta de despido las dificultades económicas que provocan esta falta de liquidez. En este sentido, no basta simplemente alegar causas económicas, sino que es preciso que la dificultad económica sea de tal entidad que implique la no disponibilidad de dinero para cubrir la indemnización. En cualquier caso, esta falta de liquidez alegada por la empresa, debe de ser demostrada por ésta en el juicio en caso de que el trabajador impugne el despido, ya que sería imposible para el trabajador demostrar tal extremo.
La situación económica negativa de la empresa que puede justificar un despido objetivo, no tiene por que justificar la situación de falta de liquidez. Si no, se podría llegar al absurdo de que todo despido justificado por causas económicas posibilita al empresario el no poner a disposición del trabajador la indemnización que le corresponde.
Otra de las consecuencias más importantes de la falta de liquidez, es que la incorrecta determinación de la indemnización es un defecto intrascendente y por lo tanto no determina la improcedencia del despido. La jurisprudencia indica en este caso que si no hay obligación de abonar la indemnización, no hay tampoco obligación de determinarla.
Exigir el pago de la indemnización
La falta de liquidez no impide que el trabajador exija la indemnización desde el momento que en que éste pudo reclamarlo. Esto es, desde la notificación a través de la carta de despido, que puede coincidir con la fecha efectos del despido si se abona el preaviso en el finiquito.
Es importante recordar, que como para cualquier reclamación de cantidad, el trabajador tiene un periodo de doce meses. Para ello, en primer lugar debe de presentar una papeleta de conciliación ante el SMAC, y en caso de no llegar a un acuerdo de pago presentar demanda ante el juzgado de lo social.
Insolvencia de la empresa
En última instancia, y en el caso de que la empresa se declare insolvente, una vez exigidos el abono de las indemnizaciones judicialmente, el trabajador podrá solicitar al Fondo de Garantía Salarial -FOGASA- el pago. No obstante, el FOGASA no se hace cargo de la totalidad de las indemnizaciones, sino que tiene unos límites; el salario diario, base de cálculo, no puede exceder del doble del salario mínimo interprofesional, incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias.
Teniendo en cuenta que para el año 2017, el salario diario es de 23,59 euros, el límite para el pago de indemnizaciones es de 20.053,1 euros.
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